關于通道業(yè)務、事務管理信托與服務信托的思考 厘清這些概念的內(nèi)涵和外延

今年是我國信托法頒布實施二十周年。二十年來，我國在開展信托活動過程中，陸續(xù)出現(xiàn)了通道業(yè)務、事務管理信托、服務信托等概念，由于實踐中缺乏準確的界定，導致大家在認識上存在一些偏差，未能準確理解和把握。對此，筆者談一點個人看法，希望能夠厘清這些概念的內(nèi)涵和外延。

通道業(yè)務

一開始，我認為“通道業(yè)務”是一個廣義的概念，泛指所有的被動管理信托。主動管理信托是指受托人具有全部或部分的信托財產(chǎn)運用裁量權，對信托財產(chǎn)進行管理和處分的信托。相對于主動管理信托，被動管理信托是指受托人不具有信托財產(chǎn)的運用裁量權，而是根據(jù)委托人或是由委托人委托的具有指令權限的人的指令，對信托財產(chǎn)進行管理和處分的信托。通常認為，被動管理信托具有以下四個特征：一是信托設立之前的盡職調(diào)查由委托人或其指定的第三方自行負責。二是信托的設立、信托財產(chǎn)的運用和處分等事項，均由委托人自主決定或信托文件事先明確約定。三是受托人僅依法履行必須由其履行的管理職責，例如賬戶管理、清算分配及出具必要的文件等事務。四是信托終止時，以信托財產(chǎn)實際存續(xù)狀態(tài)轉(zhuǎn)移給信托財產(chǎn)權利歸屬人，或根據(jù)委托人的指令對信托財產(chǎn)進行處置。

隨著時間的推移，“通道業(yè)務”逐漸貶義化。資管新規(guī)明確金融機構不得為其他金融機構的資產(chǎn)管理產(chǎn)品提供規(guī)避投資范圍、杠桿約束等監(jiān)管要求的通道服務。對此，當時我認為“通道業(yè)務”可以分為兩種，一種是違規(guī)的“通道業(yè)務”，另一種是依法可以開展的“通道業(yè)務”，例如企業(yè)年金受托人。但之后，“通道業(yè)務”徹底成為貶義詞，存續(xù)業(yè)務面臨壓降和清理規(guī)范，同時出現(xiàn)了事務管理信托、服務信托等新概念。統(tǒng)籌考慮事務管理信托、服務信托的內(nèi)涵，本文建議將“通道業(yè)務”狹義化，僅存在于融資類信托業(yè)務中，指受托人依據(jù)信托文件的約定，將信托資金直接或間接運用于非公開市場交易的債權性資產(chǎn)的被動管理信托業(yè)務。

事務管理信托

過去，根據(jù)信托財產(chǎn)運用方式的不同，信托業(yè)務被分為融資類信托、投資類信托和事務管理信托。中國信托業(yè)協(xié)會組織發(fā)布的《2020年度中國信托業(yè)發(fā)展評析》中，從資產(chǎn)功能劃分，也將信托業(yè)務分為融資類信托、投資類信托和事務管理類信托。其中提到，截至2020年年末，融資類信托余額為4.86萬億元，環(huán)比3季度末減少10916.31億元;投資類信托余額為6.44萬億元，環(huán)比3季度末5.68萬億元增長13.46%;事務管理類信托為9.19萬億元，同比2019年4季度末10.65萬億元減少1.46萬億元，較2017年末歷史高點15.65萬億元減少6.46萬億元。其中還提道：壓降的事務管理信托中的絕大多數(shù)是以監(jiān)管套利、隱匿風險為特征的金融同業(yè)“通道業(yè)務”。

考慮與通道業(yè)務的區(qū)別，本文建議將事務管理信托含義特定化，僅存在于投資類信托業(yè)務中，指受托人依據(jù)信托文件的約定，將信托資金直接或間接投資于未上市企業(yè)股權、標準化金融產(chǎn)品、另類資產(chǎn)等非債權性資產(chǎn)的被動管理信托業(yè)務。它可以有兩種表現(xiàn)形式：一種是信托財產(chǎn)的運用和處分等事項，均由委托人自主決定或信托文件事先明確約定。第二種情形，信托財產(chǎn)的運用和處分等事項，不由委托人自主決定，信托文件中也沒有事先明確約定，但信托財產(chǎn)的運用和處分等事項，實際上由信托文件中約定的第三方機構完成，例如資產(chǎn)管理人、投資顧問等。

服務信托

服務信托是一個新概念，在2018年中國信托業(yè)年會上被首次正式提出。2020年5月發(fā)布的《信托公司資金信托管理暫行辦法(征求意見稿)》明確，服務信托業(yè)務不屬于該辦法所稱資金信托，不適用于該辦法規(guī)定。該征求意見稿規(guī)定，“服務信托業(yè)務，是指信托公司運用其在賬戶管理、財產(chǎn)獨立、風險隔離等方面的制度優(yōu)勢和服務能力，為委托人提供除資產(chǎn)管理服務以外的資產(chǎn)流轉(zhuǎn)，資金結(jié)算，財產(chǎn)監(jiān)督、保障、傳承、分配等受托服務的信托業(yè)務”。

上述定義，使服務信托明顯區(qū)別于“通道業(yè)務”和事務管理信托。服務信托既不存在于融資類信托業(yè)務中，也不存在于投資類信托業(yè)務中，即委托人設立信托，無須受托人對信托財產(chǎn)進行包括投融資在內(nèi)的任何的管理處分。它可以有兩種表現(xiàn)形式：一種是信托財產(chǎn)沒有管理處分的需求。例如在以資產(chǎn)隔離為唯一信托目的的家族信托中，受托人純粹是使用信托關于信托財產(chǎn)具有獨立性的制度安排，為委托人單純提供資產(chǎn)隔離的信托服務。第二種情形，雖然信托財產(chǎn)需要管理處分，但該事項由法律法規(guī)規(guī)定不由受托人行使(區(qū)別于事務管理信托由信托文件約定不由受托人行使)，例如前面提到的企業(yè)年金受托人、信貸資產(chǎn)證券化的受托人等。

綜上所述，按照受托人是否需要依法對信托財產(chǎn)進行管理處分，信托業(yè)務可以分為資產(chǎn)管理信托、服務信托(即非資產(chǎn)管理信托)。資產(chǎn)管理信托按照管理方法的不同，可以分為融資類信托、投資類信托。進一步來看，融資類信托可以分為主動管理類融資信托、“通道業(yè)務”;投資類信托可以分為主動管理類投資信托、事務管理信托。據(jù)此，“通道業(yè)務”、事務管理信托、服務信托邊界清晰，互不交叉。“通道業(yè)務”需壓降直至清零，事務管理信托可以依法合規(guī)開展，服務信托是今后信托公司業(yè)務轉(zhuǎn)型的重要方向。